摘要： 外行政訴訟中設置臨時權力維護軌制，可以實時有用地回應版主被告的符合法規權益。今朝，我國的臨時權力維護軌制尚未構成完全周密的法網系統，因此大眾無法取得無破綻且具有實效性的司法接濟。我們今后對該軌制的完美，應以司法裁量尺度的建構為中間，即對結束履行軌制和保全軌制的實體要件予以了了并引進階段性審查形式，由此知足化解古代行政法令關系中多種私益和公益間沖突的需求。此外，為適應訴訟類型多元化的成長，還應對作為原告的行政機關實用財富保全辦法的情況予以明白，擴展先予履行的實用范圍。
要害詞：行政訴訟 臨時權力維護 結束履行軌制 保全軌制 司法裁量尺度
一、題目的提出
外行政訴訟中，被告的符合法規權益能夠會因經過的事況漫長的訴訟經過歷程而無法獲得回應版主或補充，如室第被強拆、黌舍招生測試時光已過。基于此，在法院作出結局裁判前，需求一個可以或許臨時回應版主大眾權力的道路，以知足大眾對司法接濟的急切需求，并落實憲法保證國民訴訟權的請求。二戰后，在人權保證與司法接濟實效性理念的影響下，法治發財的國度廣泛設置并健全了臨時權力維護軌制。在年夜陸法系國度的行政訴訟法中，慢慢確立起一整套以結束履行軌制和保全軌制為重要類型的臨時權力維護規定系統。而在英美法系國度的司法實行中，已構成了經由過程禁制令（Injunctions）[1]來把持行政、保證國民訴訟權的相干判例和規定系統。比擬之下，在我國的行政訴訟中，臨時權力維護軌制尚未構成完全系統，無法為大眾供給實時、有用、無破綻的司法接濟。
行政訴訟中臨時權力維護軌制，是指外行政訴訟法式終結之前，在不違背嚴重公共好處的條件下，由法院裁定行政機關臨時結束被訴行政行動的履行，或裁定行政機關臨時堅持某一特定法令狀況，從而到達有用保證行政絕對人訴訟權的一種中心性的姑且接濟軌制。[2]年夜陸法系的臨時權力維護軌制重要由結束履行軌制和保全軌制組成。結束履行軌制重要針對撤銷訴訟停止接濟，其目標在于禁止行政行動產生法令上或現實上的後果，從而消除晦氣行政行動對行政絕對人的損害。[3]保全軌制屬于行政訴訟中臨時權力維護軌制的新類型，其跟著給付訴訟（包含普通給付訴訟和課予任務訴訟）的鼓起而呈現，彌補了因訴訟類型增添而發生的結束履行軌制無法供給維護的破綻。設置保全軌制的目標在于包管未來的強迫履行、防范有爭議的法令關系產生嚴重傷害損失或急切的風險。國際公法學界對于行政訴訟法中臨時權力維護軌制的寄義、類型、效能、憲法基本及其司法裁量尺度等停止周全而深刻研討的并未幾見，並且年夜多沒有將臨時權力維護軌制的她身上。門外的長凳欄杆上，他靜靜地看著他出拳，默默陪著他。研討與行政審訊體系體例的題目、與凡是訴訟法式的關系等題目聯合起來。[4]在推動2015年新修訂的《行政訴訟法》有用實行的佈景下，有需要持續深刻研討臨時權力維護軌制這一題目，為樹立無破綻且具有實效性的國民權力維護機制供給堅實的實際基本。
二、我國行政訴訟中臨時權力維護軌制存在的題目
（一）憲法層面根據的缺乏
年夜陸法系國度包養網 的行政法實際廣泛以為臨時權力維護軌制具有憲法上的主要位置。德國《基礎法》第19條第4款規則：“任何人之權力，遭到公權利之損害時，得向法院提告狀訟。如無其他法院有裁判權時，得向通俗法院提告狀訟。”德國粹說及實務分歧以為該規則不只是開啟訴訟的道路，更在于確保權力維護的有用性。[5]在japan(日本)，設置對行政行動的姑且接濟軌制是充分私家權益本質性維護的主要環節，被以為是japan(日本)《憲法》第32條規則的內涵請求。[6]在英美法系國度的學理上，禁制令這種姑且接濟辦法也被以為具有憲法上的根據。在美國，發布禁制令被作為法院的固有權限來對待，同時必需合適憲法第5條修改案即合法法式條目的請求。由此可見，行政訴訟中的臨時權力維護軌制是憲律例范的詳細化，其規范創制及司法實行應在某些憲法準繩的指引下睜開。
起首，臨時權力維護軌制的design輪廓樹立在對分權與制衡準繩切磋的基本上。行政訴訟中臨時權力維護規范的制訂，必需斟酌立法權與行政權及司法權恰當分立的題目。一方面，臨時權力維護的類型、法式、實體要件以及接濟道路等需求由立法公道界定。同時，由于臨時權力維護的敏捷性和好處沖突的復雜性，立法者難以周全斟酌各類情形，就必需留給行政機關和司法機關作出好處權衡的彈性空間。在臨時權力維護法式中，表現了司法權與行政權的互動關系：法院在終審訊決斷定前，對各方當事人的權力和任務作出了姑且分派，本質上是司法權對尚外行政權範疇內的行政行動提早停止審查和裁判，而臨時權力維護軌制的司法裁量尺度若何訂立，則觸及到司法權干涉行政權限制的題目。
其次，“有用權力維護”是引領臨時權力維護軌制的主要根據。大都法治發財的國度均對國民訴訟權予以明文規則，目標在于為國民供給接濟的機遇以抗衡公權利的損害。憲法上的“訴訟權”不只要為國民供給向法院懇求結局法令接濟的道路，並且應保證國民取得無破綻、有用的權力維護。臨時權力維護法式補充了凡是訴訟法式不克不及實時賜與當事人接濟的缺點，起到了“保全凡是訴訟法式”和“臨時止爭”的感化，回應了憲法保證國民訴訟權的請求。
再次，臨時權力維護規范的詳細法令結構及其實用，則由憲律例定的同等準繩所斷定。行政訴訟中兩邊當事人的位置生成不服等，作為當事人一方的行政機關根據立法的受權或基于行政行動本身的履行力，可以先履行有關處罰的內在的事務。假如不付與行政絕對人有請求臨時權力維護的權力，將無法到達訴訟受騙事人同等準繩，有違憲法保證國民同等權的意旨。[7]就此而言，臨時權力維護軌制實在是一種均衡手腕，其經由過程付與行政絕對人抗衡行政機關的兵器，包含臨時結束履行、保全或轉變訴訟標的的近況，從而使行政絕對人外行政訴訟中的位置獲得晉陞，到達兩邊同等的後果。
若將我國以後《憲法》中有關國民權力保證的條目作為建構行政訴訟中臨時權力維護軌制的根據包養 ，不難發明其完善之處：比擬于法治發財國度的憲法，我國憲法未明文規則國民的訴訟權；我國《憲法》只是在第33、125、126條中規則了國民在法令眼前一概同等、國度尊敬和保證人權、法院自力審訊準繩，在第41條規則了國民的“申述權”和“控訴權”。“從邏輯論的角度來看題目的話，決議權力存在與否，并不只僅在實體法這一條理上，而應當說重要是在訴訟法的條理上”。[8]是以，有需要由全國人年夜經由過程修憲法式，明白國民的訴訟權。只要在憲法中明文規則國民訴訟權，并經由過程憲法說明等方式付與其“權力接濟實效性”的內包養網 在，行政訴訟中的臨時權力維護軌制才會是以取得憲法層面的無力支持，而有進一個步驟成長與完美的空間。[9]
（二）結束履行軌制的缺點
1.結束履行軌制立法存在的題目
1989年《行政訴訟法》第44條確立了“告狀不斷止履行準繩”，在破例條目中規則了訴訟時代結束履行的情況。[10]現在立法者將“不斷止履行”作為準繩的來由，重要為了保護行政效能和公共好處。同時，立法者也斟酌到：在有些情形下，臨時結束行政行動的履行并不會傷害損失公共好處，不斷止行政行動的履行卻有能夠嚴重傷害損失行政絕對人的符合法規權益。為了均衡公益與私益，立法者在準繩之外設置了破例規則。
新《行政訴訟法》第56條[11]保持了“告狀不斷止履行”準繩。該條規則在1989年《行政訴訟法》第44條的基本上作了以下幾點改良：第一，將請求結束履行的主體擴大到短長關系人，適應了在多元行政法令於是，他告訴岳父，他必須回家請母親做決定。結果，媽媽真的不一樣了。她二話不說，點了點頭，“是”，讓他去藍雪詩包養 府關系中，應充足斟酌第三人權力維護的請求。第二，增添了“國民法院以為該行政行動的履行會給國度好處、社會公共好處形成嚴重傷害損失的”結束履行的情況，強化了對公共好處的維護。第三，新增的第2款規則為當事人供給了接濟的道路。
但是，同1989年《行政訴訟法》第44條一樣，新《行政訴訟法》第56條對于當事人請求法院結束履行的實體要件[12]也規則得很是簡單，缺少包養可操縱性。新《行政訴訟法》第56條將當事人請求結束履行的實體要件規則為“行政行動的履行會形成難以補充的喪失”和“結束履行不傷害損失國度好處、社會公共好處的”。這一尺度表現了對公益和私益的統籌，具有必定的公道性，但尚不完全、明白。起首，結束履行的實體要件沒有對“本案訴訟勝訴的能夠性”停止權衡。由于結束履行法式具有疾速性的特色，比擬于嚴厲的凡是訴訟法式中的結局判決，不免會有錯判的能夠性。只要在司法裁量時以實體法有在理由為根據，才幹削減錯判的風險。其次，固然新《行政訴訟法》第56條規則了第三人好處與公益之間權衡的審查基準，可是沒有規則法院若何在被告好處和第三人好處之間停止權衡。今朝，在很多觸及扶植用地計劃、城市衡宇拆遷、鄉村宅基地扶植的行政允許案件中，被允許人好處與第三人好處之間的沖突很是劇烈。法院在審理這些案件時，必需在被告好處和第三人好處之間停止權衡。當立法未對被告與第三人之間的好處權衡規則判定基準時，法院對于同類案件能夠會作出分歧的裁判。再次，對于“難以補充的傷害損失”、“公共好處”如許不斷定的法令概念，條則未設定響應的判定尺度，在實用時只能依附詳細個案中法官的說明與推理。由于法官的裁量包養 空間很年夜，若從嚴說明，那么盡年夜大都結束履行的請求會被拒之門外她的兒子真是個傻孩子，一個純潔孝順的傻孩子。他想都沒想，兒媳婦要陪他一輩子，而不是作為一個老母親陪她。當然，。
對于當事人請求結束履行的實體要件，年夜陸法系國度和地域的相干立法年夜多作出了明細的規則。例如，我國臺灣地域“行政訴訟法”中關于當事人請求結束履行的破例規則[13]重要由積極要件與消極要件組成。積極要件包含“難以回應版主之傷害損失”和“急切情事”。所謂“難以回應版主之傷害損失”，指“不克不及恢回復復興狀或用金錢賠還償付的傷害損失”，或“在普通社會通念上以為金錢賠還償付無法彌補的傷害損失”。例如，將法人稱號登載于當局采購公報、違章建筑撤除處罰、公立黌舍對先生之入學處罰。[14]對于“急切情事”的認定，臺灣地域學者普通以為需求將它與“難以回應版主之傷害損失”一并判定，凡有產生難以回應版主之傷害損失的，即有結束履行的急切需要性。消極要件則為“原處罰或決議之結束履行對公益并無嚴重影響”或“被告之訴在法令上并非顯在理由”。能否對公益有嚴重影響，應就原處罰之結束履行對當事人之好處與對第三人之晦氣益、原處罰之及時履行對當事人之晦氣益與對第三人之好處以及系爭處罰所欲告竣行政目標等原因，停止詳細權衡。是以，這一要件能否具有，須在審查“難以回應版主之傷害損失”時，一并斟酌包養網 。法院在認定“被告之訴在法令上能否顯在理由”時，普通采用略式審查尺度，即雖不就本案本質內在的事務停止判定，但仍須對本案的勝訴幾率加以預估，如本案顯無勝訴盼望的，仍不得作出結束履行的裁定。[15]
在英美法系國度，法院號令行政機關結束履行，不需求成文的規則，重要經由過程司法裁量來完成。對于法院在何種情況下發布禁制令，衡平法上構成了響應的實體要件。如美法律王法公法院在決議能否收回初步禁制令時要斟酌：（1）被告在案件實體題目上能否有勝訴能夠；（2）假如不收回初步禁制令，被告能否會遭到不成挽回的喪失；（3）初步禁制令能否會嚴重傷害損失其他短長關系人；（4）初步禁制令能否會增進公共好處。[16]這些要件與年夜陸法系結束履行軌制的實體要件極為類似。
綜上，固然兩年夜法系選擇了分歧的途徑對訴訟時代結束履行的題目加以規制，但由于處理的題目性質雷同，是以兩者的軌制中具有類似的實體要件。我們可以鑒戒他國和我國臺灣地域的經歷，對結束履行軌制的實體要件加以明白、細化。
2.關于結束履行的司法實行中存在的題目
“告狀不斷止履行”的破例情況年夜致可分為依權柄和依請求兩種。依權柄結束履行的情況在實行中是常有的，但當事人請求結束履行獲得法院準予的情況很少見。這集中表現在計劃允許和包養 強迫拆遷等城建範疇（行政機關本身擁有強迫履行權）。以廣州市為例，在十多年的行政審訊實行中，從未有過依行政絕對人請求而裁定結束行政行動履行的案例。[17]其后果是依請求結束履行的破例條目在實行中被虛置，行政絕對人的權力無法獲得有用的維護。當事人請求結束履行的勝利率極低，筆者以為回于以下三個方面緣由：第一，“司法權不自力，行政權上風位置顯明”這一消極國情很年夜水平上形成了法院經常採納當事人請求結束履行的近況。由于法院在人、財、物上均受制于行政機關，因此在實際的行政審訊運動中往包養 往會遭到來自行政機關的不符合法令干涉，法院也不愿和行政機關正面沖突，既然裁定不斷止履行并不守法，且還能防止這種沖突，天然會選擇裁定不斷止履行。第二，我國立法對于當事人請求結束的實體要件規則得不敷明白、完全，招致依請求結束履行的破例條目在實行中難以操縱（前文已述）。第三，在我國司法實行中，尚未確立一套完全、公道的實體審查形式。[18]在德國等年夜陸法系國度，建構結束履行軌制的司法裁量尺度構成了如下思緒：先由立法機關設定關于好處權衡及價值判定的實體要件，再由法院在立法機關設定的判定基準下建構實體審查形式。如許既可以防止司法不受拘束裁量權的濫用，又能恰當地保存法院在個案中的操縱空間。在德國等年夜陸法系國度的司法實務中，包括“略式審查”和“好處權衡”二重尺度的階段性審查形式值得我們鑒戒。近年來，階段性審查形式被德國粹界與實務界視為處理牴觸最公道的方法。在德國的司法實務中，除階段性審查形式之外，還存在“略式審查”、“好處權衡”和“系諸實體法的審查”三種實體審查形式。略式審查形式在本質上與法院凡是訴訟法式中最后判決當事人勝（敗）訴時所應作的審查雷同，都以詳細個案中的實體法題目為審查的重要對象，分歧之處在于法院在結束履行法式中所作的審查是較粗略和歸納綜合的，并不深刻探討纖細與過度復雜性的題目。[19]該形式僅將“本案訴訟有無勝訴的能夠性”作為斟酌的原因，而疏忽“臨時權力維護需要性”的題目。[20]好處權衡形式主意，在結束履行法式中應對該詳細個案中所觸及的各方好處考慮的題目賜與高度器重。但該形式疏忽了“本案訴訟勝訴包養網 盼望”的判定，既招致司法裁量的肆意性，也會增添過錯裁判的風險。“系諸實體法的審查”形式則主意結束履行法式的審查基準應與本案訴訟法式分歧，這固然能下降過錯裁判的風險，但未便于實時賜與被告臨時的權力維護。階段性審查形式先做“略式審查”，需要時再佐以“好處權衡”，并以“實體法審查”作為法式的要害，戰勝了上述三種形式的缺點。[21]
（三）保全軌制的缺點
1989年《行政訴訟法》未說起保全軌制，最高國民法院2000年出臺的《行政訴訟法說明》第48條規則的財富保全和先予履行軌制在必定法式上補充了這一缺點。依據該條第1款規則，法院對于因一方當事人的行動或其他緣由，能夠招致行政行動或法院失效判決難以履行的案件，可以根據對方當事人的請求作出財富保全的裁定。依據該條第2款的規則，在告狀行政機關沒有依法發給撫恤金、社會保證金、最低生涯保證費等案件中，法院可以根據被告的請求，裁定先予履行。在新《行政訴訟法》中，引進了先于履行軌制，但未對財富保全軌制作出規則。[22]
上述法令、司法說明關于保全軌制的規則過于簡單，且直接移植于平易近事訴訟法，未器重行政訴訟中兩邊當事人位置生成不服等的特色。其重要題目表現在以下三個方面：
1.未明白規則對行政機關可否采取財富保全辦法
斟酌到行政訴訟中一方當事報酬行政機關的特別性，外行政訴訟的財富保全軌制中，需求明白對作為原告的行政機關可否采取財富保全辦法。對此，我國臺灣地域“行政訴訟法”規則，無論對行政機關仍是大眾都可以實行假拘留收禁（與財富保全效能相似）。[23]而《行政訴訟法說明》第48條第1款只是機械照搬了平易近事訴訟法的相干規則，未明白規則對行政機關可否采取財富保全辦法。由于該說明第48條第1款未對條則中的“當事人”加以限制，是以若對其停止文義說明，則法院對被告、原告落第三人都有權采取財富保全辦法。但主流不雅點以為：由于行政機關年夜多有財務撥款，其不存在因財富缺乏而招致法院判決履行難的情形，故對行政機關沒有需要采取財富保全辦法。而《行政訴訟法說明》第94條規則所隱含的精力也闡明了包養 這一點。假如這種不雅點成立，那么行政訴訟中的財富保全軌制就只能成為行政機關預防被告不實行法院失效裁判的一種手腕，而不克不及作為被告用來防御原告不實行法院失效裁判的兵器。據此，我國行政訴訟中的財富保全軌制就從最基礎上不合適臨時權力維護軌制的主旨——為行政絕對人供給姑且的司法接濟，不克不及被歸入我國臨時權力維護軌制的系統。[24]但現實上，外行政訴訟經過歷程中依然存在著對行政機關實用財富保全辦法的需要和能夠，特殊是跟著行政合同業為日益增多，當行政機關不實行合同任務而需求承當違約義務時，針對行政機關的財富保全辦法尤為主要。[25]
2.先予履行軌制實用范圍狹小
《行政訴訟法說明》第48條第2款將先予履行的范圍限制在發放撫恤金、社會保險金、最低生涯保證費等案件；新《行政訴訟法》第57條采用了羅列的情勢將先予履行的范圍限制于付出撫恤金、最低生涯保證金和工傷、醫療社會保險金的案件，比擬于前者，該條規則的先予履行實用范圍現實上更窄。上述法令、司法說明都直接套用平易近事訴訟法的條則，這使得先予履行軌制的實用范圍過于狹小，對行政絕對人的維護嚴重缺乏。起首，將先予履行的范圍僅限于幾類與財富有關的訴訟懇求，會招致法院對大批請求行政機關實行法定職責但不觸及財富內在的事務的行政訴訟案件無法供給姑且的司法接濟。例如，行政機關不給被告核發公事員測試的準考據，法院就無權經由過程裁定被訴行政機關臨時答應被告測試來供給姑且的權力接濟。在諸這般類的行政訴訟中，被告即便終極勝訴，也會因測試時光早已曩昔而不克不及從中獲取實益。其次，現有的規則將先予履行的范圍局限于安慰、救助型金錢給付，無法知足請求人對賠還償付型金錢給付的懇求。在緊迫情形下，國度賠還償付觸及到請求人的生孩子、生涯所需，在不先予履行會形成更年夜喪失的情形下，如征收、征用地盤、危及國民日常生涯的，有需要在賠還償付的層面上先予履行。綜上所述，我們應該擴展現有先予履行的實用范圍，使我國行政訴訟中的臨時權力維護軌制構成完全周密的維護系統。
德國行政法院法上的臨時號令和我國臺灣地域“行政訴訟法”中的定臨時狀況處罰值得我們鑒戒。德國的臨時權力維護軌制重要由結束履行和臨時號令組成：在觸及撤銷之訴時，經由過程《行政法院法》第80條、第80a條的延緩效率以完成針對晦氣行政行動的臨時權力維護。對于一切其余的情形和訴訟類型[26]中，則采用《行政法院法》第123條的臨時號令停止維護。臨時號令普通在兩種情形下實用——以後狀況的轉變能夠會損壞或許妨害請求人權力完成的情形下，或許需求臨時轉變以後狀況，以避免形成嚴重晦氣的情形下。前者實用保全號令；后者則采用調劑號令。在司法實行中，這兩種實用情形之間并不截然離開。[27]在我國臺灣地域也有相似的軌制，結束履行軌制實用于撤銷訴訟與處罰有效確認訴訟的情況，而課予任務訴訟、普通給付訴訟、公法上法令關系存否確認訴訟等其他訴訟情況，則應實用保全軌制（包含假拘留收禁和假處罰）。此中，假處罰包含保全處罰和定臨時狀況處罰。定臨時狀況處罰相似于我國行政訴訟中的先予履行，但其不觸及財富題目，財富題目則經由過程假拘留收禁和保全處罰來停止臨時權力維護。德國行政法院法上的臨時號令和我國臺灣地域行政訴訟法中的定臨時狀況處罰，都在各自的臨時權力維護系統中有用施展了拾遺補缺的感化，防止了因訴訟類型擴大而發生的權力維護破綻。
3.缺少明細、公道的司法裁量尺度
在對于能否采取保全辦法的判定中，需求一套明細且公道的司法裁量尺度來規范法院的裁包養網量權，確保法院在雷同的情況下做出雷同的判決，從而使法令次序獲得保護。
《行政訴訟法說明》第48條未規則當事人請求財富保全和先予履行的實體要件。新《行政訴訟法》第57條參照《平易近事訴訟法》第107條第1款，將當事人請求先予履行的實體要件規則為“權力任務關系明白”且“不先予履行將嚴重影響被告生涯”。如許的規則過于嚴厲，會使很多具有給付內在的事務的案件是以掉往先予履行的機遇，由於在這些案件中當事人的權力任務關系并不老是很明白，行政行動也并非必定招致請求人生涯墮入窘境。[28]
我國臺灣地域“行政訴訟法”明白規則了當事人請求假拘留收禁和假處罰的實體要件，這為今后我們立法的改良供給了參考。依據該法第293條和第297條的規則，當事人請求假拘留收禁實體要件為“存在公法上金錢給付懇求權”和“債權人有日后不克不及強迫履行之虞”。[29]關于當事人請求假處罰的規則見于該法第298條第1項和第2項，請求假處罰的實體要件與請求假拘留收禁的相似，包含公法上權力（或許法令關系）的存在、公法上權力因近況變革有日后不克不及完成或難以完成的風險（或許有避免產生嚴重傷害損失或防止急切之風險的需要）。[30]從上述規則可以看出，保全軌制的實體要件同時斟酌了“本案訴訟法式的勝訴盼望”和“臨時權力維護的需要性”這兩個題目，其與結束履行的實體要件具有類似性。
在對保全軌制的實體要件停止審查時，異樣也需求就其先后次序和審查中所占權重停止公道的分派，從而樹立一套具有操縱性與妥善性的實體審查形式，以包管法官就能否采取保全辦法作出疾速與對的的判定。今朝，在我國保全軌制中尚無兼具可操縱性和妥善性的實體審查形式，就此而言，德國司法實務中“系諸實體法”的階段性審查形式值得鑒戒。
三、完美我國行政訴訟中臨時權力維護軌制的提出
如前所述，我國現有的法令律例固然對結束履行軌制和保全軌制做出了一些規則，但遠未構成一個完全周密的法網系統，其疏漏之處在于：對于法院能否作出結束履行或許采取保全辦法的裁定，包養 缺少一套明細、公道的司法裁量尺度；未明白規則對作為原告的行政機關能否可以采取財富保全辦法；以後先予履行的范圍局限于幾類財富性給付懇求。是以，今后有需要對臨時權力維護軌制作進一個步驟的完美。鑒于行政法令關系日益多元且復雜化，比擬于在立法上事後作出準繩性的規則，明白付與法院針對詳細個案的司法裁量不受拘束是更為公道的選擇。
（一）完美結束履行軌制的提出
固然我國“以告狀不斷止履行為準繩、結束履行為破例”的規范形式存在缺點，但筆者以為今后針對結束履行軌制的改進仍應該樹立在現有形式的基本上。十幾年來，很多學者對現有的規范形式提出質疑，以為“告狀不斷止履行”準繩不合適行政訴訟法的立法主旨和權力維護的目的，[31]主意取法德國采用“告狀結束履行準繩”，以此處理我國司法實行中依請求結束未獲得準予的題目。現實上，這種將結束履行準繩奉為圭臬的不雅點是值得商議的，重要來由在于：經由過程比擬德國和我國臺灣地域關于結束履行的立法形式，并不克不及得出“告狀結束履行準繩”優于“告狀不斷止準繩”的結論，並且“告狀結束履行準繩”難以在以後“法院不自力”的佈景下有用運轉。
經由過程對照，德國和我國臺灣地域結束履行的規范形式的重要差別表現為價值取向分歧。德國形式的結束履行準繩，契合了行政絕對人禁止行政行動產生效率以防止其符合法規權益受損的目標，似乎更偏向于行政絕對人的權力保證；而我國臺灣地域形式的不斷止履行準繩力求對防范訴權的濫用，似乎更著重于保護行政效力及公共好處。兩種形式在實質上實在是趨同的。起首，德國和我國臺灣地域在關于結束履行立法的修正標的目包養網 的上異曲同工。兩地的立法形式都由準繩和調劑體系組成。準繩針對具有廣泛性的事項，而調劑體系則針對個案可機動裁量的部門。影響（不）結束履行準繩實用范圍的要害在于調劑體系觸及的范圍有多年夜以及可擴大性水平。在主動結束加破例情形的中斷履行的德國形式中，[32]現在主動結束準繩已被立法、行政號令的大批破例規則[33]以及行政機關的即時履行決議所排擠，破例情形的規則反倒成為廣泛的景象，與我國臺灣地域的不斷止履行相當；而法院對即時履行的中斷履行審查以及對審查范圍的規則則相當于我國臺灣地域的破例審查。[34]德國《行政法院法》擴大不斷止履行的情況與我國臺灣地域“行政訴訟法”擴展法院在結束履行上的效能[35]方面所表現的趨向都是經由過程修正調劑體系以完成多方好處維護的平衡性。其次，德國和我國臺灣地域的規范形式都沒有明白規則公益或私益優先，而是請求法院在個案中衡量各方好處以判定能否結束履行。跟著具有第三人效率的行政行動大批涌現，傳統上以公益與私益何者優先來判定能否結束履行的方法曾經無法順應時期的需求。為了尋求多種私益和公益之間的靜態均衡，現在兩地關于臨時權力維護的軌制design已跳出了準繩與破例之爭，轉而需求司法裁量尺度的精致建構。對于結束履行的審查，德國和我國臺灣地域的法院都采用了“略式審查尺度”和“好處權衡尺度”。
由此可見，確立“告狀結束履行準繩”仍是“告狀不斷止履行準繩”僅屬于立法政策斟酌的題目，兩種準繩之間不存在好壞之分。無論立法確立哪種準繩，終極能否結束履行都有賴于法院聯合個案作出裁定。就我國立法近況而言，立法者出于保護行政效能和公共好處的初志而確立了“告狀不斷止履行準繩”，對于行政絕對人權力的有用保證則可以經由過程對結束履行法式的精緻化design來完成。是以，在理由以為必需選擇“以告狀結束履行為準繩”的形式。
在我國，依請求結束履行的條目在實行中被虛置的題目，在很年夜水平上是由“法院自力性不敷”形成的。只要經由過程改造我國行政審訊體系體例，完成跨行政區域專門法院甚至行政法院審理行政案件，才幹終極處理“依請求結束履行條目未得落實”的題目。若不斟酌我國國情，以德國形式的“告狀結束履行準繩”代替現有的“告狀不斷止履行準繩”，那么不只需求消耗大批本錢以樹立新的次序和各類配套設置，並且無法包管新的形式在“司法不自力”的法制周遭的狀況下有包養 用運轉。就德國的近況而言，“以告狀結束履行為準繩”的規范形式在運轉中的最年夜題目之一是破例情形被大批應用甚至濫用，而招致準繩自己威望消減。外行政權利極具上風位置的中國，此種濫用能夠不亞于德國。此外，“司法不自力”的弊病異樣會呈現在法院對行政機關即時履行的審包養 查法式中，招致國民無法經由過程法院追求接濟。
基于上述來由，筆者以為與其破費大批本錢樹立新的規范形式及其配套設置，不如在保持現有形式的基本上對結束履行法式停止精緻化design。在“以告狀不斷止履行為準繩”的規范形式下，維護行政絕對人權益的條目集中在“對破例情況停止實體審查”的規則中。是以，構建明白細致的司法裁量尺度應作為完美結束履行軌制的重中之重。筆者以為，應從以下兩方面睜開：
1.了了實體要件
起首，應該優先審查“本案訴訟有無勝訴的能夠性”。由于臨時權力維護在時光上較為緊急，因此法院在接到結束履行的請求時，只能先就本案懇求有在理由停止“低密度的顯明性審查”，[36]借此判定當事人的請求能否具有充分的來由。假如有證據表白被訴行政行動存在嚴重且顯明守法情況時，應該做出結束履行的裁定；假如被告告狀顯明無本質來由支持時，則可以做出準予履行的裁定。我國今朝關于能否結束履行的審查實務中，現實上曾經暗含了這一尺度。根據最高國民法院2000年出臺的《行政訴訟法說明》第95條的規則，被請求履行的行政行動有下列情況之一的，國民法院應該裁定不予履行：顯明缺少現實依據的；顯明缺少法令根據的；其他顯明守法并傷害損失被履行人符合法規權益的。學理上廣泛以為，該規則意指“只是具有嚴重顯明守法的行政行動才不具有履行力，才不克不及進進履行經過歷程”，并以為它鑒戒了年夜陸法系中將守法的行政行動區分為有效的行政行動和可撤銷的行政行動的實際。[37]來自法國的經歷異樣顯示，能否存在“足以招致對受訴決議的符合法規性發生靠得住猜忌的來由”是緊迫審理法官決議暫停履行受訴行政決議的需要前提之一。[38]
其次，應規則法院在被告與第三人之間停止好處權衡的基準。如前所述，新《行政訴訟法》第56條將結束履行的實體要件規則為“行政行動的履行會形成難以補充的喪失”和“結束履行不傷害損失國度好處、社會公共好處”，現實上初步設定了被告好處（第三人好處）與公共好處之間相衡量的基準，即只需被訴行政行動的履行將對被告（第三人）形成難以補充的傷害損失且結束履行對公共好處并無嚴重傷害損失的，就應該做出結束履行的裁定。響應地，在被告與第三人之間停止好處權衡的基準應設定為：被訴行政行動結束履行對第三天然成的喪失比擬于該行動的履行對被告所形成的喪失更難以補充的，就應該作出準予履行的裁定。[39]
再次，應對“難以補充的喪失”、“公共好處”等不斷定概念停止恰當地說明。
（1）對于“難以補充的喪失”的審查基準應該放寬。我國臺灣地域實務界晚期的立場偏向于守舊，將“難以補充的喪失”說明為“不克不及回應版主原狀的傷害損失”，或“不克不及以金錢賠還償付的傷害損失”，或“在普通社會不雅念上以為金錢賠還償付無法彌補的傷害損失”。這種守舊立場在近年來已有轉變的跡象，臺灣地域實務界偏向于以為“難以補充的喪失”不該僅以“可否用金錢賠還償付喪失”作為獨一的判定尺度。假如喪失雖能用金錢補充，但其金額過于宏大或盤算有艱苦時，為防止未來“國度”累贅過重金錢收入或延長出消耗社會資本的不用要爭訟，仍應斟酌此等后果能否有需要列為“難以補充的喪失”。[40]此種說明值得鑒戒。
（2）關于“急切情事”，應對請求人結束履包養網 行的目標實時間點加以斟酌。急切情事，是指時光上相當急切，已無富餘時光等候本案判決作成，而有需要在請求時點即結束行政行動的履行，以防止難以補充的喪失產生。即如不在請求時結束履行，未來被告即便獲得本案勝訴判決，對其來說也無實益而言。[41]我國關于結束履行的立法尚未規則“急切情事”這一要件，確是立法上的疏漏。
（3）對于“公共好處”應從嚴說明。由于公益概念事涉抽象，不易明白界說，假如動輒以“公共好處”為由，否認當事人的結束履行請求，則該軌制將形同虛設。是以，一方面，要經過立法與司法法式，力爭將公共好處詳細化和明白化，可以斟酌在“公共好處”前冠以“嚴重”加以限制，并以客不雅現實認定來判定有無嚴重公共好處存在；[42]另一方面，至于能否對公益有嚴重影響，應就結束履行被訴行政行動對被告的好處與對第三人的晦氣益、履行被訴行政行動對被告的晦氣益與對第三人的好處以及被訴行政行動所欲告竣行政目標等原因，停止詳細權衡。
2.引進階段性審查形式
在明白實體要件后，各要件在審查中所占的比重和先后順序若何斷定成為需求斟酌的重點。我國今朝的司法實務尚缺少一套卓有成效的實體形式。可以鑒戒德國的“系諸實體法”階段性審查形式。該審查形式分為三個階段：起首，經由過程“略式審查”，判定當事人能否在本案中有勝訴盼望，有則結束履行；反之，則不斷止履行。其次，將“略式審查”與“好處權衡”聯合起來斟酌。當本案的勝訴或敗訴盼望不顯明時，能否結束履行，在準繩上仍取決于經由過程“略式審查”得出的勝訴或敗訴盼望之蓋然性；但至多相當難以恢復至履行或不履行的原始狀況時，則結束履行與否取決于經由過程“好處權衡”得出的有無回應版主之能夠。最后，停止純潔的“好處權衡”。若本案勝、敗訴盼望均有能夠或完整不開闊爽朗時，能否結束履行則僅依據對各方好處的權衡停止判定。[43]
跟著我國司法軌制的日趨完美，確立結束履行軌制的階段性審查形式無疑具有可行性。起首，司法能動主義的日漸鼓起，為階段性審查形式的引進供給了客觀的能夠性。富有立異認識的法官在詳細個案中，根據憲法和法令的準繩和精力，發明性地實用法令，彌補法令的空缺，可以或許無力地推進階段性審查形式的植進。其次，相干法令規則可以作為確立階段性審查形式的根據。最高國民法院《行政訴訟法說明》第95條對于嚴重顯明守法的行政行動的認定，相當于階段性審查形式中第一階段的“略式審查”。新《行政訴訟法》第56條第2項規則的“行政行動的履行會形成難以補充的喪失”和“結束履行不傷害損失國度好處、社會公共好處的”，則相當于第二階段的“好處權衡”。再次，階段性審查形式在我國的實用并不存在難以超越的軌制妨礙。面臨審理經過歷程中凡是存在的時光無限與情事急切帶來的壓力，可以經由過程準用或引進平易近事訴訟法關于簡略單純法式的規則來緩解。[44]
（二）保全軌制的完美
1.對作為原告的行政機關實用財富保全辦法的情況予以明白的規則
如前所述，外行政訴訟中存在著對行政機關實用財富保全辦法的需要和能夠；只要當財富保萬能夠成為被告用來預防作為原告的行政機關不實行法院失效判決的兵器時，其才屬于臨時權力維護系統的主要構成部門。是以，最高國民法院出臺新的《行政訴訟法說明》時，有需要對行政機關實用財富保全辦法的情況予以明白的規則。法院針對行政機關采取財富保全辦法的條件是由于原告的行動或許其他緣由，在原告敗訴后能夠會招致失效判決履行的艱苦。財富保全重要實用于與財富有關的案件。財富可以分為品種物和特定物。外行政訴訟原告敗訴的情形下，假如失效判決觸及的是品種物，由于行政機關的經費源于財務撥款以及行政賠還償付所需支出由國庫開支，不存在由于原告對財富采取了轉移、暗藏、燒燬等行動而致使法院失效判決難以履行的情形。但假如失效裁判觸及財富是特定物，行政機關的金錢賠包養 還償付又不克不及挽回對被告特定物的傷害損失所形成的喪失，法院就需求在訴訟中采取臨時法令維護辦法。在這類案件中，假如在訴訟中被訴行政行動尚未履行，被告可以經由過程向法院請求結束被訴行政行動的履行來防止喪失，但在被訴行政行動曾經履行了一部門的情形下，法院純真的結束履行裁定并不克不及到達臨時權力維護的目標。如在充公特定物的行政處分所惹起的行政訴訟案件中，為避免法院失效裁判未來難以履行，法院除應該請求行政機關結束進一個步驟履行充公特定物的處分法式，如責令行政機關結束對特定物充公后的上繳、燒燬法式等，還應該請求行政機關對已充公的部門或許所有的特定物妥當保管，需要時法院也可以采取查封、拘留收禁等辦法，以避免由于對被充公的特定物未采取特定的維護辦法而形成的不成挽回的喪失。這種法院責令行政機關妥當保管已充公的特定物的裁定或許法院直接對行政機關已充公的特定物采取的查封、拘留收禁辦法都應該屬于財富保全辦法的范圍。由此可見，外行政訴訟中法院對原告采取財富保全辦法的范圍與平易近事訴訟比擬要窄得多，只限于那些經由過程裁定結束被訴行政行動不克不及到達臨時權力維護的與財富有關的行政案件，并且只限于對特定物的保全。同時由于保全辦法是針對行政機關采取的，與平易近事訴訟的保全辦法比擬，法院采取保全辦法的品種可以更為多樣。[45]包養網
2.擴展先予履行的實用范圍
如前所述，先予履行過于狹小的實用范圍難以知足請求行政機關實行法定職責但不觸及財富內在的事務的案件以及行政賠還償付（抵償）案件中行政絕對人的需求。是以，先予履行的實用范圍應將一切因現時緊急的損害、能夠給當事天然成無法補充的喪失包養網 ，而有臨時完成當事人的訴訟懇求需要的案件囊括出來。非論是金錢懇求權（懇求給付撫恤金、社會保險金、最低生涯保證費以及行政賠還償付、行政抵償等）仍是非金錢懇求權（懇求實行必定行動），只需具有臨時完成訴訟懇求的急切需求，即可實用先予履行。我們可以鑒戒德國的調劑號令軌制和我國臺灣地域的定臨時狀況處罰軌制，在司法說明中將先予履行的實用范圍擴展至一切不克不及采取結束履行和財富保全的案件，從而構成環環相扣的完全的維護系統。[46]
3.確立明細、公道的司法裁量尺度
行政訴訟中的保全軌制分為財富保全和先予履行兩部門。由于兩者的軌制內在存在差別，在規則實體要件時應該留意它們的特徵。此中，財富保全的實體要件包含“權力人對公法上的特定物享有給付懇求權”和“對特定物的給付懇求權因近況變革有日后不克不及完成或難以完成的風險”；先予履行的實體要件則為“存在公法上以金錢給付或行動給付為內在的事務的法令關系”與“先予履行不影響國度好處和社會公共好處且若不采取先予履行極有能夠會對當事天然成難以補充的傷害損失”。[47]
由于保全軌制與結束履行軌制的實體審查形式都衍生自實體要件，由於有雷同的基本，且在效能分歧的架構下，在法令邏輯上理應采取年夜致雷同的實體審查形式。[48]是以，強化“實體法審查”的階段性審查形式異樣也實用于保全軌制。此種審查形式的思緒如下：優先從實體法上審查“本案訴訟法式的勝訴盼望”，再經由過程好處權衡審查“臨時權力維護的需要性”。之所以確立“系諸實體法”的階段審查形式，是基于以下來由：
第一，只要對實體法上的權力停止嚴厲審查，保全軌制的實用才幹防止司法權過度干涉行政權的嫌疑。由于保全軌制的效能之一在于使適當事人臨時獲取好處，比擬于結束履行軌制，司法權對行政權的干涉更自動、更深刻，那么，在法令題目的審查上，保全軌制也應當比結束履行軌制更為嚴厲，才幹實在保護憲法上的權利分立準繩。[49]
第二，優先審查請求人能否存在公法上的權力，才幹有用避免投契性訴訟的發生。由于臨時權力維護法式請求法院在無限的時光內作出決議，因此法院在審理上只能簡化現實的認定。若在保全軌制的詳細應用上，法院不審查請求人的本案訴訟法式的勝訴盼望，有投契心態的請求人則能夠會根據臨時權力維護法式，請求法院作出晦氣于實體法上合法權力人的準予采取保全辦法的決議。
第三，“系諸實體法”的階段審查形式不排擠對“臨時權力維護的需要性”的審查包養網 ，只是將其放在幫助位置。究竟，保全部旅程序分歧于凡是訴訟法式，只要在亟需權力維護的情況下，才有效武之地。是以，能否會形成難以補充的傷害損失以及能否具有急切性，也應當成為法院在能否準予采取保全辦法時斟酌的原因。普通而言，本案訴訟法式的勝訴盼望越年夜，則審查“臨時權力維護的需要性”時所請求的緊迫性水平越低。
結語
由于訴訟經過歷程的冗長，法院作出結局判決時，帶給行政絕對人的很能夠是“遲來的公理”或“無實效的公理”。外行政訴訟中設置臨時權力維護軌制的目標在于實時有用地回應版主被告的符合法規權益。鑒于行政法令關系日益多元且復雜化，比擬于在立法上事後作出準繩性的規則，明白付與法院針對詳細個案的司法裁量不受拘束是更為公道的選擇，是以，我國今后對該軌制的完美，應以司法裁量尺度的建構為中間。對于結束履行軌制的改進，筆者以為應保持現有的“以告狀不斷止履行為準繩、結束履行為破例”的規范形式，在此基本上了了結束履行軌制的實體要件、引進階段性審查形式。對于保全軌制的完美，除了需求確立明細、公道的司法裁量尺度以外，還應對作為原告的行政機關實用財富保全辦法的情況予以明白的規則、擴展先予履行的實用范圍。
注釋:
本文系國度社科基金重點項目“保護司法公平和社會公正公理研討”（項目編號10zd＆043）的階段性結果。
[1]在古代英美法中，禁制令是指法院收回的帶有強迫性的制止當事人實行某種特定行動或請求當事人作出特定行動的包養 一項號令。禁制令依其性質分歧，可分為兩種：一種是制止性質的禁制令，相當于年夜陸法系的結束履行軌制，即法院為了防止傷害損失的產生或持續，號令行政機關結束履行某種守法行動；另一種是號令性質的禁制令，絕對于年夜陸法系中的保全軌制，即號令行政機關履行必需履行的義務。拜見王名揚：《美國行政法》（下冊），中法律王法公法制出書社1995年版，第575頁。
[2]臨時權力維護是一種中心性的權力接濟，由於法治發財國度行政訴訟的權力維護系統普通由預防性權力維護法式、臨時權力維護法式和結局性訴訟法式三部門組成，經由過程這三層軌制防護，包養網 構成完全的、無破綻的權力接濟機制，而臨時權力維護軌制處于這條權力維護鏈中承先啟後的要害一環。臨時權力維護只是一種姑且性的維護，它將案件的重要爭議核心保存在以后停止的凡是訴訟法式中，法官僅僅依據法定的裁量尺度對能否采取臨時權力維護辦法停止疾速的判定，其終極目標是保護未作成的凡是訴訟法式的裁判不會由於時光的顛末而掉往實效，從而施展對凡是訴訟法式的保全效能。
[3]行政行動的履行力始點為行政行動失效時，而非行政行動終極斷定時。由于行政行動從失效而具有履行力，到行政行動產生不成變革力，中心有一個時光差，擁有自行強迫履行權的行政機關在此時光差內先履行其行政行動，不難形成難以回應版主行政絕對人權益的局勢，故需求設置結束履行軌制來均衡與接濟。
[4]在2004年以前，研討重要聚焦在對“告狀不斷止履行準繩”的切磋上，代表性結果重要有石紅心：《告狀不斷止履行準繩質疑》，載《行政法學研討》1997年第4期；石佑啟：《對行政訴訟中不斷止履行準繩的評析》，載《中心政法治理干部學院學報》1997年第4期；張義耀、沈軍、張智華：《準繩抑或破例——論行政訴訟（不）結束履行軌制》，載《中國國民公安年夜學學報》2003年第2期；瞿小波：《訴訟時代行政履行雙制度的保持和完美》，載《行政法學研討》2007年第2期。2004年以后的研討從對“告狀不斷止履行”的準繩與破例之爭擴大到了對全部臨時權力維護範疇，代表性研討結果有章志遠：《從準繩與破例之爭到包養網 司法裁量尺度之建構——行政訴訟臨時性權力維護機制的新構思》，載《浙江學刊》2008年第6期；王小紅：《論我國行政訴訟臨時法令維護包養 軌制的完美》，載《河南社會迷信》2005年第1期；黃學賢：《行政訴訟中的臨時法令維護軌制切磋》，載《行政法學研討》2008年第4期等。
[5]章志遠：《行政法前沿題目研討》，山東國民出書社2008年版，第189頁。
[6]［日］鹽野宏：《行政法》，楊建順譯，法令出書社1999年版，第388頁。
[7]蔡進良：《論包養 行政接濟上國民權力之臨時維護——新修改訴愿暨及行政訴訟法之檢查》，載《月旦法學雜志》1999年第4期，第70—76頁。
[8]［日］谷口安平：《法式的公理與訴訟》，王亞新、劉榮軍譯，中國政法年夜學出書社1996年版，第67頁。
[9]拜見莊漢：《公理與效力的包養網 契合：以行政訴訟中臨時權力維護軌制為視角》，清華年夜學出書社2010年版，第39—40頁。
[10]1989年《行政訴訟法》第44條規則：“訴訟時代，不斷止詳細行政行動的履行。但有下列情況之一的，結束詳細行政行動的履行：（1）原告以為需求結束履行的；（2）被告請求結束履行，國民法院以為該詳細行政行動的履行會形成難以補充的喪失，并且結束履行不傷害損失社會公共好處，裁定結束履行的；（3）法令、律例規則結束履行的。”
[11]新《行政訴訟法》第56條第1款規則：“訴訟時代，不斷止行政行動的履行。但有下列情況之一，裁定結束履行：（1）原告以為需求結束履行的；（2）被告或許短長關系人請求結束履行，國民法院以為該行政行動的履行會形成難以補充的喪失，并且結束履行不傷害損失國度好處、社會公共好處的包養 ；（3）國民法院以為該行政行動的履行會給國度好處、社會公共好處形成嚴重傷害損失的；（4）法令、律例規則結束履行的。”該條第2款規則：“當事人對結束履行或許不斷止履行的裁定不服的，可以請求復議一次。”
[12]實體要件是由立法機關設定的在實體題目上關于好處權衡與價值判定的初步的司法裁量尺度。臨時權力維護法式停止之初，由于訴訟資料不完整，法令關系不斷定，個案現實仍不明白，因此法院只能根據無限的訴訟資料疾速地作出裁定，以致于無法好像在凡是訴訟法式中采用穩重、繁復的方法查明案件本相，以期完成本質公理。為了統籌司法公理與司法效力，法院需求依據一套符合法理與規范的司法裁量尺度，在無限的時光內敏捷且妥善地就當事人之間的好處關系作出分派，進而既完成“權力維護效能性”的效能，又能有用避免當事人濫用訴包養網 權。
[13]我國臺灣地域“行政訴訟法”第116條第2項、第3項規則：“行政訴訟系屬中，行政法院以為原處罰或決議之履行，將產生難于回應版主之傷害損失，且有急切情事者，得依權柄或依聲請裁定結束履行。但于公益有嚴重影響者，或被告之訴在法令上顯在理由者，不得為之。行政訴訟告狀前，如原處罰或決議之履行將產生難于回應版主之傷害損失，且有急切情事者，行政法院亦得依受處罰人或訴愿人之聲請，裁定結束履行。但于公益有嚴重影響者，不在此限。”
[14]拜見林騰鷂：《行政訴訟法》，三平易近書局2005年版，第450頁。
[15]拜見劉宗德、賴恒盈：《臺灣地域行政訴訟：軌制、立法與案例》，浙江年夜學出書社2011年版，第339—400頁。
[16] City Fed Financial Corp v. Office of Thrift Supervision ，58F.3d.738，746（D. C. Cir.1995）； Sea Containers Ltd. V. Stena AB,890F.2d.1205，1208（D. C. Cir.1998）.
[17]拜見前引[4]翟小波文，第110頁。
[18]實體審查形式也稱實體審查尺度，即在詳細個案中，法院在審查諸多實體要件時，決議其先后次序或比重關系的詳細操縱尺度。實體要件是實體審查形式的基本，實體審查形式應該緊扣實體要件來成長，兩者之間是彼此聯合、參照的關系。在結束履行法式中，存在著“行政行動符合法規性有嚴重猜忌”、“履行將對行政絕對天然成不妥后果”、“嚴重公益”等不斷定組成要件。當這些要件在詳細個案中同時存在，彼此呈現競合與沖突的情況，則需求確立一套完全且無牴觸的實體審查形式，來和諧此種情況。拜見前引[9]，第88頁。
[19]拜見林明昕：《行政爭訟上結束履行之實體審查尺度——以行政訴訟法第一百十六條第二項為中間》，載湯德宗、劉叔范主編：《行政管束與行政爭訟》，新學林出書股份無限公司2006年版，第29頁。
[20]臨時權力維護法式的意義在于防止當事人的權力在漫長的凡是訴訟法式中，因時光的流逝而無法從日后的結局裁判中獲得回應版主或知足。假如案件完整不具有“臨時權力維護的需要性”，則以凡是訴訟法式來處理當事人之間的膠葛更為妥善，由於它可以賜與當事人更為充足的法式保證，如言辭爭辯、嚴厲的舉證義務等。但若案件中必需切磋“臨時權力維護的需要性”，那么“略式審查”形式則不合適臨時權力維護的本意，其與凡是訴訟法式并無差異。拜見前引[9]，第90頁。
[21]階段性審查形式既挑選出按照實體法應受維護的好處，又能就這些好處應維護的水平停止權衡以決議能否準許結束履行，故而，其不掉為一套處理牴觸的公道方法。
[22]新《行政訴訟法》第57條規則：“國民法院對告狀行政機關沒有依法付出撫恤金、最低生涯保證金和工傷、醫療社會保險金的案件，權力任務關系明白、不先予履行將嚴重影響被告生涯的，可以依據被告的請求，裁定先予履行。當事人對先予履行裁定不服的，可以請求復議一次。復議時代不斷止裁定的履行。”
[23]依據我國臺灣地域“行政訴訟法”的規則，在“中心包養 ”或處所機關與國民之間因公法契約或因其他公法上的緣由產生金錢給付，為了確保公法上金錢給付的完成，在判決之前可以依假拘留收禁法式以保全強迫履行。
[24]拜見前引[4]王小紅文，第18—19頁。
[25]拜見前引[9]，第185頁。
[26]德國的訴訟類型很是豐盛：針對行政行動，有撤銷之訴（包含持續確認之訴、確認有效之訴）和任務之訴（包含答復之訴、不作為之訴）；針對不具有調劑性的、公權范圍內的現實行動，有結束作為之訴（包含懇求結束作為的給付之訴和預防性結束作為之訴）和普通給付之訴；針對法令規范，有規范審查之訴和規范公佈之訴；針對有爭議的法令關系，有消極確認之訴和積極確認之訴。拜見［德］弗里德赫爾穆•胡芬：《行政訴訟法》，莫光華譯，法令出書社2003年版，第634頁。
[27]拜見薛剛凌：《本國及港澳臺行政訴訟法軌制》，北京年夜學出書社2006年版，第52頁。
[28]拜見王彥：《行政訴訟先予履行軌制的完美》，載《國民司法》2008年第17期，第90—91頁。
[29]我國臺灣地域“行政訴訟法”第293條第1款規則：“為保全公法上金錢給付之強迫履行，得請求假拘留收禁。”同時，依據其《行政訴訟法》第297條假拘留收禁準用“平易近事訴訟法”第523條之規則，債權人必需有日后不克不及強迫履行之虞，不然就沒有請求假拘留收禁的需要性。
[30]我國臺灣地域“行政訴訟法”第298條第1項和第2項規則：“公法上之權力因近況變革，有不克不及完成或甚難完成之虞，為保全強迫履行，得聲告假處罰；于爭論之法令關系，為避免產生嚴重之傷害損失或防止急切之風險而有需要時，得聲請為定臨時狀況之處罰。”
[31]拜見前引[4]石佑啟文，第93頁。
[32]德國《行政法院法》第80條第1款規則，對行政行動提出的行政復議請求和撤銷之訴準繩上具有延緩效率，或許說具有中斷履行的效率。構成與確認之處罰，以及具有第三人效率的行政處罰（第80a 條）皆同其實用。有準繩就有破例，特殊號令軌制即為“告狀結束履行”的破例。根據該法第80條第2款規則，鄙人列情形下，不存在中斷效率：（1）公共稅捐及所需支出方面的號令；（2）差人局履行官員不成緩慢的號令和辦法；（3）其他聯邦法令規則的情形；（4）基于公益或重要斟酌當事人一方的好處，作出行政行動或對爭議有管轄權的行政機關特殊號令應當即履行的情形。可是，法院也可以依據該法第80條第5款依請求再度決議延緩效率的實用。這種繁復的軌制design，表現了立法者力爭和諧行政效能與司法接濟的價值取向。
[33]斟酌到結束履行能夠對行政效能以及歐洲投資周遭的狀況發生的晦氣影響，在1996年《行政法院法》的修改中，立法者年夜幅擴大了結束履行的“破例”項，致使聯邦，甚至各邦的立法者均享有更多的裁量空間，以決議其能否在個體法令中，針對“告狀結束履行”作進一個步驟破例不斷止的規則。
[34]林明昕：《論行政訴訟法上之履行（不）結束準繩》，載《月旦法學雜志》2001年第10期，第66頁。
[35]我國臺灣地域“行政訴訟法”在1998年修改時，斟酌到舊法傍邊結束履行軌制的效能未獲得充足的施展，于是參考jap裴母自然知道兒子要去祁州的目的，想要阻止她也不是一件容易的事。她只能問道：“從這裡到祁州來回要兩個月，你打算在an(日本)法規，明定結束履行的要件及後果，以均衡公益與私益。
[36]林石猛：《行政訴訟類型之實際與實務》，學林文明工作無限公司2004年版，第524頁。
[37]江必新：《司法說明對行政法學實際的成長》，載《中法律王法公法學》第4期，第36—48頁。
[38]張莉：《法國行政訴訟十五年若干新成長》，載趙海峰、張小勁主編：《歐洲法通信》（第三輯），法令出書社2002年版，第130頁。
[39]前引[5]，第204頁。
[40]前引[15]，第395—398頁。
[41]前引[包養 15]，第395頁。
[42]拜見前引[9]，第218頁。
[43]前引[9]，第219頁。
[44]前引[9]，第222—223頁。
[45]前引[4]王小紅文，第19頁。
[46]前引[4]王小紅文，第19頁。
[47]比擬于結束履行和財富保全，先予履行顯然對當事人臨時權力維護的力度更年夜，而假如裁定過錯，先予履行的辦法對行政治理次序和司法威望的負面影響也更年夜。是以，在先予履行前提的設定上，必需誇大法院只要在先予履行不影響國度好處和社會好處，并且假如不采取先予履行辦法極有能夠會對當事天然成難以補充的傷害損失的情形下，才幹裁定先予履行。
[48]前引[9]，第139頁。
[49]前引[9]，第226頁。
作者簡介：季晨溦，法學博士，南京年夜學法學院
文章起源：《南方法學》2016年第1期。
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